话题一:微信表情含义多(duō)种多(duō)样,你了解吗?
微信表情中“微笑”,到底是抿嘴浅笑还是“嘲笑”?回复一个“ok”是表示收到,还是表示同意?在日常微信聊天中,发送表情成了家常便饭。作為(wèi)文(wén)字交流的补充,表情具有(yǒu)直观、快捷的特点,成為(wèi)互联网交流的“全新(xīn)”语言。然而,表情符号的含义多(duō)种多(duō)样,如果操作“不当”,甚至可(kě)能(néng)因发错表情包而引发官司。
案例1:一个微笑表情引发官司【案情】28岁的小(xiǎo)刘在一家教培机构工作了5年,成绩突出,却突然被公司开除了。理(lǐ)由是她在一个有(yǒu)客户的公司群里言语粗鲁辱骂同事,严重损害公司形象。对此小(xiǎo)刘解释称,攻击同事是因為(wèi)对方先给她发了一个“死亡微笑”的表情嘲讽她。
“死亡微笑”是什么?其实就是微信所有(yǒu)表情中的第一个——普普通通的笑容。在很(hěn)多(duō)人看来,这个经常使用(yòng)的表情,没有(yǒu)任何侮辱或者讽刺的意味。但小(xiǎo)刘认為(wèi),年轻群體(tǐ)中这个表情被赋予了某种不好的寓意,甚至意味着嘲讽。
被开除后,小(xiǎo)刘认為(wèi)公司给她扣了一堆“帽子”,包括“言语攻击他(tā)人”“霸凌下属”等。而教培机构负责人称,接到其他(tā)员工的投诉举报,经调查发现小(xiǎo)刘确实在工作中存在对他(tā)人进行人身攻击的不当行為(wèi)。為(wèi)此,小(xiǎo)刘提起了仲裁及诉讼,结果一审败诉。
【结果】经法院审理(lǐ)认為(wèi),这个带有(yǒu)多(duō)重理(lǐ)解的微笑表情,并不能(néng)够推定是同事在对小(xiǎo)刘进行嘲讽和侮辱。相反,小(xiǎo)刘的过激言语却实实在在记录在案。经过法院的耐心解释,小(xiǎo)刘认识到了自己的问题,也表达出了悔改之意。法院又(yòu)和教培机构的代理(lǐ)律师协商(shāng),希望能(néng)给年轻人一个改正的机会,不要对她今后找工作产生不良影响。最终,双方达成调解协议,教培机构解除与小(xiǎo)刘的劳动关系,考虑其目前的生活状况同意给予小(xiǎo)刘2万元补助。
案例2:微信回个“OK”成為(wèi)被告
【案情】在2022年12月22日,郭某某在微信上与刘某云商(shāng)量其子刘某伟借款的还款事宜,郭某某发微信消息要求刘某云成為(wèi)其子刘某伟借款事務(wù)的债務(wù)担保人,刘某云于12月24日回了一个“OK”的微信表情手势。
后来借款人刘某伟并未偿还有(yǒu)关欠款,2023年1月6日,郭某某将刘某伟和其父刘某云一同告上了法院,要求其承担本金159118.4元和利息7907.88元的还款责任。
法院审理(lǐ)过程中,刘某云对原告提出的其作為(wèi)刘某伟债務(wù)担保人的事实提出异议,认為(wèi)其回复“OK”微信表情手势是在两三天后,没有(yǒu)义務(wù)偿还其子刘某伟向原告郭某某借的欠款。
【结果】法院经审理(lǐ)认為(wèi),被告刘某云对原告要求其作為(wèi)被告刘某伟借款事務(wù)的债務(wù)担保人的微信消息回复“OK”微信表情手势,表明其同意作為(wèi)此筆(bǐ)债務(wù)的担保人,其有(yǒu)义務(wù)在刘某伟逾期未偿还借款时承担借款偿还责任。最终,双方同意达成调解协议,被告刘某云与刘某伟共同承担还款责任,并在约定期限内偿还郭某某相关借款。
焦点一:表情符号可(kě)以作為(wèi)電(diàn)子证据吗?
可(kě)以。《中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)事诉讼法》中有(yǒu)规定,“電(diàn)子数据”是民(mín)事诉讼证据的一种形式。新(xīn)修订的《最高人民(mín)法院关于民(mín)事诉讼证据的若干规定》(以下简称“《证据新(xīn)规》”)也明确了:電(diàn)子数据包括网页、博客、微博等网络平台发布的信息;手机短信、電(diàn)子邮件等网络应用(yòng)服務(wù)的通信信息;用(yòng)户注册信息、身份认证信息、電(diàn)子交易记录等信息;文(wén)档、图片、音频、视频等電(diàn)子文(wén)件;其他(tā)以数字化形式存储、处理(lǐ)、传输的能(néng)够证明案件事实的信息。
而且,有(yǒu)数据显示,國(guó)内每日表情符号的发送量大概為(wèi)6亿次。伴随着表情符号在線(xiàn)上聊天软件中的大量使用(yòng),其逐渐成為(wèi)“呈堂证供”,被写入裁判文(wén)书。江苏高院在2022年6月发布的一篇文(wén)章显示,经检索,2018年以来,全國(guó)共有(yǒu)158起以表情符号作為(wèi)证据的案件,其中2018年8件、2019年23件、2020年66件、2021年61件。可(kě)见,表情符号作為(wèi)電(diàn)子证据的情形在现实中是存在的。
焦点二:遇到因表情符号产生的纠纷在提交電(diàn)子证据时注意什么?
根据《证据新(xīn)规》第十五条规定,当事人以電(diàn)子数据作為(wèi)证据的,应当提供原件。但是,鉴于存在涉案電(diàn)子证据的原始载體(tǐ)不便在庭审中出示等情形,司法实践中其实存在一种变通方式,若電(diàn)子数据的制作者制作的是与原件一致的副本,或者直接来源于電(diàn)子数据的打印件,或其他(tā)可(kě)以显示、识别的输出介质,依法可(kě)视為(wèi)電(diàn)子数据的原件。
因此,在提交電(diàn)子证据时,当事人应留存電(diàn)子数据的原件或原始载體(tǐ),比如:手机、储存卡、磁盘、光盘等。另外,為(wèi)了保证電(diàn)子证据的真实性和合法性,可(kě)以申请法院对電(diàn)子数据信息进行证据保全,也可(kě)以委托公证机构对電(diàn)子数据进行公证。
焦点三:線(xiàn)上交流时,使用(yòng)表情包需注意什么?
使用(yòng)表情包、表情符号交流,其实已经成為(wèi)大多(duō)数网友们的输入/表达习惯,它使得線(xiàn)上交流更加生动、直观、便利,并在一定程度上弥补了文(wén)字难以表达的短板。但是,不当使用(yòng)表情包可(kě)能(néng)会导致发生纠纷,甚至构成对他(tā)人的侵权。
表情包、表情符号的含义存在多(duō)种解读。首先,在一些较為(wèi)正式、严肃或是涉及各方实质利益的交谈中,对于关键信息(如:同意、否认、疑惑等)应尽量使用(yòng)文(wén)字表述,明确真实意思表示,避免歧义。其次,在制作和使用(yòng)这些表情包、表情符号的过程中,特别是以他(tā)人表情制作符号时,要注意合理(lǐ)的界限,需要征得他(tā)人同意,如未经他(tā)人同意,即便未以营利為(wèi)目的,也可(kě)能(néng)侵犯他(tā)人肖像权。而且,在使用(yòng)表情包时不得带有(yǒu)侮辱或诽谤他(tā)人的动机和目的,否则将会构成侵害他(tā)人名誉权,并承担相应法律责任。最后,如果我们在線(xiàn)上交流时遇到一些利用(yòng)表情包、表情符号进行违法犯罪的活动(如:電(diàn)信诈骗、网络博彩、投资贷款、刷单等),应提高警惕、拒绝参与、及时举报。
话题二:从電(diàn)影《孤注一掷》谈何為(wèi)“帮信罪”,如何避坑?
電(diàn)影《孤注一掷》正在热播,其取材自上万起真实诈骗案例,讲述了程序员潘生、模特安娜被海外高薪招聘吸引却意外落入境外诈骗工厂的陷阱,被迫从事网络诈骗活动,死里逃生的故事。“想成功先发疯,不顾一切向钱冲”“拼一次富三代,拼命才能(néng)不失败”等洗脑口号让人记忆深刻,片中反派的凶狠残忍令人头皮发麻,诈骗手法也让人倍感震撼。有(yǒu)的朋友看完電(diàn)影后,甚至还说“建议查查,这诈骗头子不像演的”“看完電(diàn)影第一件事就是下载反诈APP”“还是好好打工吧,海外高薪都是骗人的”。最终,公安机关跨國(guó)调查和追捕,将诈骗窝点捣毁,若干犯罪嫌疑人被抓获归案。本月中旬,中泰缅老四國(guó)警方也正式启动打击赌诈联合行动,“缅北電(diàn)诈”事件引起了公众的广泛关注。
影片中,涉案钱款被迅速转移的一幕让人印象深刻。被诈骗的钱到账后,诈骗团伙会在第一时间通知“开水房”洗钱;到账后三分(fēn)钟,他(tā)们会把所有(yǒu)的钱转入数十甚至上百个账户内;到账后七分(fēn)钟,就有(yǒu)已经安排好的“車(chē)手”将卡里的钱取出;十分(fēn)钟后,几百上千万的赃款瞬间洗白為(wèi)“安全”的资金。是怎样的一条黑色产业链,让如此大量的资金被境外犯罪分(fēn)子瞬间转移呢(ne)?这就要聊一聊電(diàn)信诈骗犯罪中的重要一环——帮助信息网络犯罪活动罪。
一、什么是帮信罪?生活中哪些行為(wèi)易构成“帮信罪”?
“帮信罪”的全称是帮助信息网络犯罪活动罪,是指明知他(tā)人利用(yòng)信息网络实施犯罪,為(wèi)其犯罪提供互联网接入、服務(wù)器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的行為(wèi)。
生活中容易构成“帮信罪”的行為(wèi)主要有(yǒu):
1.出租、出售、出借银行卡。犯罪分(fēn)子為(wèi)了保证自身安全、顺利取得赃款,需要先“跑分(fēn)”,把钱“洗一洗”才转入自己的账户,“跑分(fēn)”过程中,就需要借助大量的银行卡。就像影片所示,这边的赃款刚到账,另一边的“水房”马上开始行动。他(tā)们通过普通转账、网络購(gòu)物(wù)、投资理(lǐ)财、直播打赏等方式,甚至是以缴纳话费、電(diàn)费為(wèi)由,把钱迅速分(fēn)流到多(duō)个二级银行卡里,再从二级卡分(fēn)流到多(duō)个三级卡。一筆(bǐ)巨额赃款由此便被稀释成无数筆(bǐ)看似正常的资金,最后转进犯罪分(fēn)子的账户,这个“让钱流动起来”的过程就叫“跑分(fēn)”。可(kě)见,银行卡可(kě)以化身為(wèi)洗钱工具,把赃款洗白的同时,极大地提高了公安机关的追查难度。出租、出售、出借银行卡,也就成了最常见的帮助電(diàn)信网络诈骗犯罪的方式。
2.帮人办贷款、刷单走流水。犯罪分(fēn)子会通过各种途径(路边广告、网络弹窗、打電(diàn)话)发布兼职信息,招募人员协助贷款或者进行刷单,并支付一定的费用(yòng),让求职者尝点甜头后,就开始要求提供与实名信息有(yǒu)关的银行卡、身份信息、手机网银登录密码、微信号等东西,表面上称為(wèi)“刷流水”、“恢复征信”,实际上是為(wèi)他(tā)们的违法犯罪活动提供帮助。
3.非法获取并提供批量社交媒體(tǐ)账户。比如:非法批量注册、收購(gòu)社交媒體(tǐ)账号、出租/出售/出借给他(tā)人实施電(diàn)信诈骗、网络赌博等违法犯罪活动。
4.為(wèi)诈骗犯罪集团提供开发软件、提供技术支持。常见的是:帮助犯罪分(fēn)子撒网、拨打诈骗電(diàn)话;搭建遠(yuǎn)程“机房”,制作、维护非法软件;利用(yòng)各种网站、電(diàn)子邮箱、社交软件等平台帮助诈骗团伙发布虚假信息,推广引流,诱导他(tā)人与诈骗团伙联系,為(wèi)诈骗团伙实施诈骗提供便利。
此外,上述行為(wèi)除了容易构成“帮信罪”以外,还可(kě)能(néng)涉嫌掩饰隐瞒犯罪所得罪、妨害信用(yòng)卡管理(lǐ)罪、诈骗罪等,最终定罪需要结合具體(tǐ)案情。
二、触犯帮信罪的法律后果?
刑事处罚《中华人民(mín)共和國(guó)刑法》第二百八十七条之二规定,明知他(tā)人利用(yòng)信息网络实施犯罪,為(wèi)其犯罪提供互联网接入、服務(wù)器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有(yǒu)期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
行政处罚《中华人民(mín)共和國(guó)反電(diàn)信网络诈骗法》第三十八条规定,组织、策划、实施、参与電(diàn)信网络诈骗活动或者為(wèi)電(diàn)信网络诈骗活动提供帮助,构成犯罪的,依法追究刑事责任。前款行為(wèi)尚不构成犯罪的,由公安机关处十日以上十五日以下拘留;没收违法所得,处违法所得一倍以上十倍以下罚款,没有(yǒu)违法所得或者违法所得不足一万元的,处十万元以下罚款。
值得注意的是,即使所实施的行為(wèi)尚不构成违法犯罪,但仍会受到相关限制。
针对银行卡,会有(yǒu)信用(yòng)惩戒、限制业務(wù)、严管账户等措施,在一定时间内影响相关人员的贷款和信用(yòng)卡申请,5年内还会被暂停相关单位和个人银行账户非柜面业務(wù)。换句话说,5年内可(kě)能(néng)无法使用(yòng)手机银行转账、网購(gòu)时不能(néng)快捷支付、微信无法收发红包等。针对手机卡,则可(kě)能(néng)会在惩戒期内停止办理(lǐ)新(xīn)入网业務(wù)。
【法条指引】
《中华人民(mín)共和國(guó)反電(diàn)信网络诈骗法》第三十一条规定,任何单位和个人不得非法买卖、出租、出借電(diàn)话卡、物(wù)联网卡、電(diàn)信線(xiàn)路、短信端口、银行账户、支付账户、互联网账号等,不得提供实名核验帮助;不得假冒他(tā)人身份或者虚构代理(lǐ)关系开立上述卡、账户、账号等。对经设區(qū)的市级以上公安机关认定的实施前款行為(wèi)的单位、个人和相关组织者,以及因从事電(diàn)信网络诈骗活动或者关联犯罪受过刑事处罚的人员,可(kě)以按照國(guó)家有(yǒu)关规定记入信用(yòng)记录,采取限制其有(yǒu)关卡、账户、账号等功能(néng)和停止非柜面业務(wù)、暂停新(xīn)业務(wù)、限制入网等措施。
為(wèi)了赚快钱、走捷径,大量帮信者成為(wèi)了诈骗分(fēn)子的犯罪工具。根据最高检数据显示,近九成帮信罪的涉案人员為(wèi)80后、90后,其中18周岁到28周岁的占比最大。部分(fēn)在校學(xué)生由于法治观念淡薄、社会阅历不足,急于获得收入,成為(wèi)了非法买卖“两卡”的重要群體(tǐ)之一。他(tā)们在犯罪分(fēn)子的诱导指引下,从办卡、租卡、卖卡逐渐发展到组织收卡、贩卡,一步步跌入犯罪深渊。这些行為(wèi)持续周期短且隐蔽性较强,家長(cháng)和老师很(hěn)难及时发现、干预,甚至出现了學(xué)生出租電(diàn)话卡后家長(cháng)无法联系,便谎称遗失,直到公安机关工作人员找上门来,家長(cháng)才知晓实情。
三、如何避坑
一是提高防骗反诈意识。随着社会发展,诈骗手法层出不穷,关注最新(xīn)官方、媒體(tǐ)报道的诈骗案件,了解近期出现的诈骗手法,留心安全提示信息,不轻信“天上掉馅饼”的好事和只赚不赔的“买卖”,了解并遠(yuǎn)离“帮信”。
二是妥善保护个人信息。无论是身份证、银行卡、手机卡这类的实物(wù)工具,还是各类社交平台/软件的账号密码、验证码这类的電(diàn)子信息,都查验一下有(yǒu)无被盗用(yòng)的情况,出现异常应及时处理(lǐ)(比如:挂失、报障、注销等)。
三是不贪图小(xiǎo)便宜。严厉拒绝出租/出借/出售“两卡”给他(tā)人使用(yòng),切勿被忽悠成為(wèi)犯罪分(fēn)子的“工具人”;理(lǐ)性兼职,对于协助代办公司、联系他(tā)人办卡、频繁办理(lǐ)银行结算业務(wù)等形式获取提成的工作,要加倍留意、处处小(xiǎo)心。
四是下载國(guó)家反诈中心APP。谨慎使用(yòng)非正常渠道下载的软件,不登录非法网站,不随意绑定个人信息。如果遇到个人信息泄露或银行卡被盗刷等问题,应及时联系相关平台或银行,并拨打报警電(diàn)话。
话题三:孩子爱惹祸,家長(cháng)都要担责吗?
随着9月1日的到来,意味着新(xīn)學(xué)期又(yòu)将到来。近年来,“熊孩子”惹祸事件屡见不鲜。暑假期间,没有(yǒu)课堂约束,放飞自我的“熊孩子”们更是让人操碎心。回顾近年来的公开报道显示,因為(wèi)“熊孩子”惹祸闹上法院的案件不在少数。“熊孩子”惹祸,该由谁来担责?
中國(guó)裁判文(wén)书网公开的多(duō)起涉未成年人侵权损害赔偿类纠纷发现,家長(cháng)往往都是“买单”一方,不同案件的判决结果主要區(qū)别在于家長(cháng)担责比例不同。值得一提的是,针对监管失职的家長(cháng),有(yǒu)的法院还专门发出了《家庭教育令》督促。法律惩处只是事后救济手段,家庭教育才是预防关键。父母应当树立家長(cháng)是第一任老师的责任意识,承担对未成年人实施家庭教育的主體(tǐ)责任,看护教育好自家孩子,别等“熊孩子”惹祸了才后悔莫及。
案例:“熊孩子”玩火酿祸,谁担责?
案情1月28日,广州从化一民(mín)房三楼着火。消防员到场后,发现起火的是100平方米的民(mín)房三楼,燃烧物(wù)為(wèi)纸皮、木(mù板、塑料罐。了解情况后,消防员迅速展开灭火战斗,15分(fēn)钟后明火被扑灭,现场无人员受伤。
结果据了解,此次火灾发生的原因是,屋主小(xiǎo)孩玩火,不慎点燃了三楼的杂物(wù)引发火灾。提醒各位家長(cháng)们,孩子擅自玩火除了会危害自身,如果给他(tā)人造成损害,监护人可(kě)是要承担法律责任的。根据我國(guó)《刑法》第17条的规定,不满16周岁的人犯失火罪,不予刑事处罚的,应责令其家長(cháng)或者监护人加以管教;在必要的时候,依法进行专门矫治教育。对小(xiǎo)孩玩火造成火灾事故,给他(tā)人造成损失的,其家長(cháng)或者监护人应当依法承担赔偿责任。
焦点一:熊孩子惹祸,是不是都由家長(cháng)负责?
对于“熊孩子”惹下的祸,家長(cháng)什么情况下要承担责任?满足什么条件,家長(cháng)可(kě)以免责或者减轻责任?民(mín)法典第一千一百八十八条明确规定,“无民(mín)事行為(wèi)能(néng)力人、限制民(mín)事行為(wèi)能(néng)力人造成他(tā)人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的,可(kě)以减轻其侵权责任。”监护制度是為(wèi)了监督、保护无民(mín)事行為(wèi)能(néng)力人和限制民(mín)事行為(wèi)能(néng)力人的合法权益而设置的一项民(mín)事法律制度。目前,我國(guó)法律对监护人责任采取的是无过错责任原则,并以公平原则作為(wèi)补充,监护人尽到监护职责的,仅是监护人责任的减责事由。换句话来说,即使家長(cháng)已经尽到了监护职责,但未成功避免损害发生,那么家長(cháng)仍应当承担相关责任,只能(néng)根据具體(tǐ)情况适当减轻,不能(néng)完全免除。
值得注意的是,8周岁以下的未成年人在幼儿园、學(xué)校或其他(tā)教育机构學(xué)习、生活期间受到人身损害的,上述机构如果不能(néng)证明尽到教育、管理(lǐ)职责的,应当承担侵权责任,此种情况下家長(cháng)责任有(yǒu)可(kě)能(néng)得到一定程度减轻。
焦点二:如何认定家長(cháng)尽到监护职责?
在现实生活中,未成年人侵害他(tā)人合法权益,确定监护人是否尽到监护职责,需综合考虑多(duō)种因素。家長(cháng)在主观上是否意识到侵权行為(wèi)发生的可(kě)能(néng)性,在客观上事前是否采取了相关预防措施、事中是否有(yǒu)及时实施有(yǒu)效的行动制止侵权行為(wèi)、事后是否采取恰当/必要的措施来防止损失扩大。
焦点三 :“熊孩子”闯大祸是否会涉及刑事责任?
我國(guó)《刑法》对刑事责任年龄有(yǒu)明确规定:“已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物(wù)质罪的,应当负刑事责任;已满十二周岁不满十四周岁的人,犯故意杀人、故意伤害罪,致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾,情节恶劣,经最高人民(mín)检察院核准追诉的,应当负刑事责任。”
焦点四 :对“熊孩子”的教育提醒
家庭是未成年子女的第一个课堂,父母家長(cháng)作為(wèi)法定监护人,是未成年子女的第一任老师。家長(cháng)应当承担对未成年子女实施家庭教育的主體(tǐ)责任,重视对未成年子女的教育问题,加强对未成年子女秩序意识与安全意识的教育;同时,在成長(cháng)过程中多(duō)给予陪伴,充分(fēn)关注其生理(lǐ)、心理(lǐ)状况和情感需求;為(wèi)孩子树立正确的是非观,教育和引导未成年子女遵纪守法,促其养成良好思想品行和行為(wèi)习惯;合理(lǐ)管教,预防和制止其不良行為(wèi)和违法犯罪行為(wèi),切实履行好监护职责。
律师简介
胡凯雯
执业证号:15001202111337836
胡凯雯律师承办大量民(mín)商(shāng)事诉讼纠纷及非诉讼事務(wù),擅長(cháng)处理(lǐ)合同纠纷(包括买卖合同纠纷、租赁合同纠纷、民(mín)间借货纠纷、赠与合同纠纷、服務(wù)合同纠纷等)、债权债務(wù)、婚烟家事以及各类经济诉讼业務(wù),曾為(wèi)多(duō)家大型國(guó)有(yǒu)企业提供法律服務(wù),具有(yǒu)深厚法學(xué)理(lǐ)论素养及丰富法律实務(wù)经验,能(néng)够為(wèi)客户提供诉讼策略,定制法律服務(wù)方案,以多(duō)元方式化解矛盾纠纷,获得客户的一致好评。